Skip navigation

Category Archives: 平安新豪时法律探讨

平安新豪时法律探讨

中国平安保险员工持股新豪时维权

中国平安保险员工持股新豪时维权

中国证券市场中,一直将大小非解禁视为洪水猛兽。今年3月1日,锁在笼中达36个月之久的中国平安(601318)8.59亿股限售股(大小非)解 禁,中国平安2010年3月10日收盘价47.24元/股计算,价值约406亿元,因此,人们在二级市场中是很关注这只“出笼之虎”的所作所为的,但意想 不到的是,另一个涉及中国平安大小非本身的话题,却随着中国平安员工的激烈反映而持续发酵,甚至有加剧之象。

涉及争议的资产中,除去中国平安高管持有的60多亿元之外,340多亿元资产却由1.89万名中国平安员工持有的。而这场中国平安的股权争议的“地雷”却在10多年前就埋下了,只是一直没有“引爆”而已。

简单来说,这1.89万名中国平安员工并未直接持有中国平安股票,而是以获得股权证的形式持有由中国平安工会控股的、由原职工合股基金改制成的深圳 市新豪时投资发展有限公司、深圳市景傲实业发展有限公司、深圳市江南实业发展有限公司(以下简称:三公司)间接持有中国平安的股票。

1997年至2001年间,中国平安保险股份有限公司增资扩股,期间号召员工购买公司股份,购股价为每股1.76元,平安保险公司开出了收款收据, 随后,向购股员工发放了三公司的股权证,再由三公司直接持有中国平安股票,通过多年的送配股,三公司持有中国平安股票时至今日,达到惊人的8.59亿股, 而每年的分红则由三公司直接划入相关员工的中国银行帐户,而分红已达10年。当中国平安在A股上市后,三公司表示自愿将这些属于员工的股份锁定36个月, 直到2010年3月1日解禁。

在解禁前夜,今年2月22日,中国平安公告称,三公司书面通知上市公司,表示其中绝大部分股份都将在未来5年内分步减持,其每年减持股份将不超过2月28日所间接持有公司A股股份总数的30%,其减持方式为二级市场公开出售和大宗交易相结合的方式。

于是,这颗被延时“引爆”的“地雷”,终于在此刻爆炸了,爆炸的“引信”却是国家税务总局2009年年底突然出台了《关于个人转让上市公司限售股所 得征收个人所得税有关问题的通知》,内中规定,限售股股份套现后,个人所得须交20%的个人所得税。恰好,自愿锁定三十六个月的中国平安限售股正好有溯及 力,逮个正着。

另一个爆炸的“副引信”则是三公司之一的新豪时公司通知需要减持的员工,减持时需缴纳22%―25%的企业所得税;此后,还要代扣代缴20%的个人 所得税。这样一来,持股员工必须承担40%的税赋,在这里,还姑且不论新豪时公司委托代理公司减持时需支付不菲手续费一节。如按新豪时公司这一通知,中国 平安持股员工须支付总约162亿税赋。由此,许多持股员工进而认为,三公司实施权益运作时存疑,出资人知情权被剥夺等。

至此,中国平安这些持股员工焉有态度不激烈之理?

其实,要解决这个问题,说易不易,说难不难,为什么这么说呢?不容易之处就在于争议双方利益的严重不一致,容易之处就在于内中的法律关系还很明晰 的。要解决的核心问题是,谁是这些中国平安股票的合法所有人?中国平安员工可否直接持有的?三公司是否一定要代持?这种代持是否具有合法性?

从法理上讲,追根溯源,这些中国平安股票的原始出资人是1.89万名中国平安员工,无疑,他们便是这些中国平安股票的合法持有人,在正常情况下,原 始出资人和合法持有人应当是合二为一的,但在中国平安股票上,两者却是分离的,因为中间加入了三公司的代持行为,从而使得简单问题复杂化了。

表面上,这1.89万名中国平安员工分别拥有三公司的股权证,但实际上他们并不是三公司的股东,因为在工商局的三公司档案中,他们并未载入股东名册 里,根据老《公司法》,股东人数超过200人,就需要注册为股份有限公司,但时至今日,三公司仍是责任有限公司,从这个角度讲,这些拥有股权证的中国平安 员工并非三公司的股东。但同时,这些中国平安员工出资购股、每年分红却又是毫无异议的,因此,从法律上判断,拥有股权证的中国平安员工实际上是实际出资 人、隐名股东,而三公司无论有多少可以代持的合法契约,其身份也只是名义持股人、显名股东而已,实际出资人、隐名股东与名义持股人、显名股东之间的法律关 系,法律地位及权利义务都是明确。除非有专项的或一篮子的委托授权文件,代持人未经出资人同意而作出的种种承诺,如三年锁定承诺及分期减持承诺,在法律上 都是站不脚的,有越权之嫌,而越权者无疑将依法承担违约责任。

因此,发生争议后,最好的解决办法是让这些原始出资人即中国平安员工直接持有这些中国平安股票,而非由三公司代持,当然,原始出资人自愿让人代持, 则另当别论。如果三公司拒绝这种改变,中国平安员工完全可以通过诉讼手段让属于自已的股份确认到自己证券账户名下。在这里,姑且不论三公司的三年锁定承诺 及分期减持承诺是否有越权之嫌,就目前税制环境下,中国平安员工个人减持时必须承担20%个人所得税,这是法律义务,但也没有必要因不必要的代持而超标为 三公司缴纳22%―25%的企业所得税。因此,中国平安员工通过确权之诉,不仅可以为其理顺法律关系,明正言顺地持有本属自已的股份,而且可以通过法院委 托第三方审计的方式,解决三公司实施权益运作时真实情况及出资人应有知情权的问题。

尽管《公司法》中,对实际出资人与名义持股人、隐名股东与显名股东之间的权利义务并未作出规定,但也未作出否定,最高人民法院的相关司法解释亦在起 草讨论中,但这一问题在法理上并无任何障碍,在司法实践中,因历史原因导致实际出资人与名义持股人发生争议的案例并不在少数,据我所知,大都已依法完满解 决了。

 

(宋一欣,复旦大学法学院研究生毕业,法学硕士。1992年律师执业,现为上海新望闻达律师事务所高级合伙人、副主任。现任中国法学会商法研究会理事、中国法学会商法研究会理事兼副秘书长、上海市法学会金融法研究会副会长兼秘书长。

曾是上海市人民政府信访办律师志愿团成员。主要服务领域:民商法、公司法、证券法、期货法、合同法、投资法、贸易法等诉讼、仲裁及非诉讼的法律服务,执业至今,承办诉讼业务2500余件,非讼业务500余件。

主 要服务经历与对象:参与股市购并第一案”宝延事件”的非讼法律服务;代理东方电子、银广夏、嘉宝实业、郑百文、三九医药、科龙电器、杭萧钢构、中捷股份、 五粮液等投资者的证券民事赔偿共同诉讼案,系“东方电子案和解谈判原告律师团”谈判代表、“科龙虚假陈述证券民事赔偿案全国律师维权团”召集人、“五粮液 民事赔偿案原告律师协作团”联系人;代理王源新诉基金银丰要求封转开诉讼案;代理证券市场转配股纠纷第一案、股评纠纷第一案等诸多证券交易纠纷、证券咨询 纠纷、委托理财纠纷案件,有些经办案例入选上海市高级人民法院主编的《上海法院案例精选》。

曾为诸多银行、证券公司、保险公司、政府机关、上市公司、三资企业及著名社会人士、作家提供过法律服务,曾多次参与全国人大、政府立法或最高人民法院司法解释讨论与修订。

著有《证券民事赔偿实务手册》、《股市维权》、《证券法原理与实务》、《房地产案例分类解析》与《情柬》(诗集)等书籍,撰写学术论文50余篇,并在中国三大证券报及其他财经、法律媒体或网站上撰写各类文章、评论、案例分析500余篇。)

 

上海新望闻达律师事务
宋一欣律师
律师事务所的联系电话:
021-64150542

一、关于平安新豪时股份的几个问题:

1、1996年时,新豪时每股=1.9股平安保险股份+0.87股平安证券股份。
2、2003年12月,平安保险进行了一次10送10分配。
3、新豪时的股份,大部分平安员工是按照1.76每股的价格购买,但公司高层是通过1元每股获得。
4、最近平安公司私下个别解决员工新豪时股份,可能侵害员工权益

二、平安关于新豪时职工内部股的兑现方案有隐情
1、2000年以前持有新豪时股份的员工,如果加上分红送配,每股新豪时股份应该最少相当于1.9 X 2=3.8股的平安股份。
2、平安公司私下和员工协商解决,很多没有考虑分红送配的问题。使得员工股份大了很大的折扣。据悉,很多员工是和平安公司以及新豪时一对一协商,大概的兑 现价格在46元左右。但如果考虑分红除权等因素,1999年持有的1万股合股基金,应该等同于今天的3.8万股平安保险股份。
3、新豪时股份不公开,里面隐藏了很多非平安员工人员,侵占了平安公司广大员工的利益。
三、江南实业里面的职工股份。
目前只是部分解决了新豪时的问题。还有平安保险马明哲声称是平安证券和平安信托工会名义持有的江南实业公司里面的平安股份。如果江南实业里面持有的平安股份归属于员工股,那么平安员工也应该享有权益。目前,没有解决。
四、平 安的老员工和老同事,无论是目前在职的,或者是已经离开的,欢迎与我联系讨论有关新豪时和平安内部职工股的事项。本人1997-2000年,在平安公司集 团总部办公室和董事长办公室工作,对其中的内幕相对了解多一些。也欢迎有兴趣的媒体朋友跟踪报道。也欢迎有兴趣的法律界朋友探讨交流!
  • zhu31524292012-08-23 18:19:41

    2001年平安股权从 15亿股增加到22.2亿股,每股增加0.48股(详见招股说明书P1-1-52页),资金来源分红(当年宣布派息3.38亿,实际派息6.76亿),而 员工那年根本没收到这笔分红2004年香港上市后,按香港公布的派息数额与实际收到的现金之比是4.4倍,到后来上交所上市变成1.76倍,到股权变现时 是1.67倍。按香港交易所公布新豪时购买平安股份1元每股,那么新豪时与平安股份之比应为1:4.8股。管理层大部分股权均来自盘剥员工股权而来。

平安公司董事长马明哲原秘书胡坤,起诉马明哲和平安公司!

一、事由:
胡 坤于1997年6月-2000年3月曾就职于中国平安保险公司。其中于1998年2月-2000年3月就职于平安保险公司董事长办公室,担任董事长马明哲 的秘书。工作期间,参与公司上市IPO、产寿分业重组、股票期权奖励计划、麦肯锡改革等多项重大项目,业绩突出,获得多次升职和董事长特别奖励5万股合股 基金。

2000年离职后,考入上海复旦大学国际金融系攻读博士学位。于2001年与马明哲发生经济纠纷,被马明哲诬告陷害,被深圳市福田 区**机关采取强制措施。后因,深圳市福田区检察院依法办案,三次以证据不足为由退回。胡坤于2003年9月恢复自由,并从复旦大学博士毕业后赴美国工作 定居。

1999年12月26日
马明哲以平安保险公司的名义,奖励给胡坤5万股合股基金。(见附件一:中国平安保险公司内部工作签报)

1999年12月29日
深圳市新豪时投资发展有限公司打印出了股份成员资料帐单。帐单显示,胡坤个人当年付款金额5万元,当年购股数52000股,累计购股数52000股。资料帐单上写明了胡坤的姓名和身份证号码。(见附件二:深圳市新豪时投资发展有限公司股份成员资料账单)

2000年1月3日
深圳市新豪时投资发展有限公司董事长杨秀丽签发了胡坤个人拥有5万股合股基金的股权证书。(见附件三和附件四:股份成员证,正面和反面)

胡坤于1999年获得5万股合股基金时,并无任何限制条件。平安公司亦有高层离职员工仍保留和获得合股基金。但马明哲口头,以离职人员不再享有为由,单方面取消胡坤已经拿到股权证的5万股合股基金。这也是马明哲和胡坤经济纠纷转为刑事案件的源头。

根 据公开资料,1996年时,每股新豪时股份对应1.9股平安保险公司股份,外加0.87股平安证券公司股份。2003年底,平安保险公司的股份进行了一次 10送10 的分配。在没有考虑分红, 而只考虑送配的情况下,胡坤1999年底持有的5.2万股新豪时股份,保守估计应该相当于目前的5.2万股 X 1.9 X 2 = 22.42万股平安公司股份。

平安公司于2004年在香港上市,代码HK2318。2007年又在上海证交所上市,代码601318。截至2012年7月20日,在香港证券市场,平安公司股价为63.45港币;在上海证交所,平安公司股价为45.97人民币。

如果按照2012年7月20日的收盘价,胡坤1999年底持有的5.2万股新豪时合股基金,保守估计相当于目前的22.42万股平安公司股份。按照香港市场交易价格,价值高达1422万港币;按照上海市场交易价格,价值高达1030万人民币以上。
但由于马明哲的口头决定,这些股份目前不知所踪。

二、延迟诉求的原因

1、曾经提出诉求,但遭到打击报复

2001 年10月份,胡坤曾和马明哲就著作权和股权等问题发生民事纠纷。2002年1月,马明哲以平安公司名义向深圳市福田区**局上林***报案,声称胡坤侵占 平安公司资产(即:胡坤独立写作的《挑战竞争》和胡坤参与修订的《平安新语》、《平安理念》、《平安故事》四本书的稿费)。此事导致胡坤被深圳市福田 区**机关限制人身自由1年半多。

有关案件请参考新闻报道
(1) “复旦博士胡坤案迷局 ”,《东方早报》2003年11月11日, 记者 高英雄 [2003-11-11].
http://finance.sina.com.cn/roll/20031111/0934513455.shtml
(2)“复旦博士胡坤被‘冤拘’ 马明哲涉嫌诬陷?”, 《21世纪人才报 》2003年10月24日, 记者 姚海鹰 上海报道 [2003-10-24].
http://yaohaiying315.i.sohu.com/blog/view/134181415.htm
2003年9月,深圳市福田**局解除了对胡坤的强制措施,胡坤于复旦大学博士毕业后,被迫离开中国,前往美国工作和定居。

2、2003年左右,平安公司尚未上市,5万股合股基金的价值不是很多。

3、2004年平安公司上市后,股份市值成倍增长。当时的5万股合股基金目前价值不菲。
请参见有关新闻报道:
http://www.mycaixun.com/article/detail/236041

4、经过近10年的发展,中国的法律环境应该已经有和很大的改善。希望现在能够通过司法途径,合理解决当年没有能够合理解决的民事纠纷。

( 附后为附件:相关股权证书原件扫描)

 

中国平安保险股份有限公司在2010年2月22日发布公告,该公告称:新豪时(后简称“新”)持有的平安A股389592366股股份及景傲实业 (后简称“景”)持有的A股331117788股A股股份,将在2010年3月1日流通,但新与景均承诺上述股份将在未来5年内以在二级市场公开出售和大 宗交易相结合的方式进行减持,每年减持中国平安股份将不超过新与景各自所持有中国平安A股股份总数的30%。

该解禁方案一经登出立刻引起平安员工股股东强烈的不满。随后从公司内部传出的消息更是让所有见证中国平安成长奇迹的员工们无法忍受、深感愤怒。在中国平安内部召开的平安员工权益持有人代表大会上,参加的权益大表通过了这样的员工股解禁流通方案:

(1) 未来5年,新与景每年各自将进行不超过30%的减持计划

(2) 需要缴纳多种费用:其中企业所得税2010年为22%,2011年为24%,2012年后25%,同时还要缴纳个人所得税20%。

(3) 1份权益持有人持有的权益单位=1。67份平安A股股票

为什么中国平安股份有限公司会提出那么一份令所有员工气愤无比的解禁方案呢?现在网上流传着N种猜测,但我本人以一个内部知情人的身份告诉所有人, 这里面是有很多不可告人之秘密,因该解禁方案已经严重超出了我的心理极限,极大的伤害了一个在平安工作17年的老员工合法获得的利益!我不得已要揭露以下 的事实:(下面所列材料的证据全部出自平安官方公布的各种资料)

一切罪恶开始于20031126,中国平安因获得中国保监会批准(中国平安A股招股说明书P53页),公司以资本公积金形式10转10,表面上的理由是因为其H股即将在香港上市,为了避免股票价格过高,其实只是为了后面设局侵吞员工利益走出了第一步。

200410月,景傲公司受让江南实业所持有的中国平安股份331117788股。(中国平安A股招股说明书P53页),这里要注意的是:时间是200410月,是平安转增股本之后的股份。罪恶走出了第二步!

下面我们了解一下平安员工权益总份数及构成:(招股说明书P70页—P72页)

员工受益所有权计划中清晰表明:由平安员工持有的权益投资集合由新和景构成(P70页)

平安公司员工投资集合权益单位之份额自2001 年10 月后,未再增加。截至2006 年12 月31 日,本公司员工投资集合有18,969 名权益持有人,共持有430,619,411 份权益单位。而根据平安最新公布的资料,其权益份数未变。依然是430,619,411 份权益单位。

细心的人看到这里想必已经发现了一丝秘密,

2003年中国平安的10送10以后,新豪时的份数并没有做相应增加的体现。新豪时权益单位份数与中国平安股份的比例应该是1:2以上的关系,具体比例稍后说明。

而2004年景傲实业受让331117788股中国平安,也就是说——景傲实业持有的权益单位份数为331117788份,既1景傲实业权益单位等于1股中国平安601318的股份。景傲实业的权益数是由此得出。

那么新豪时持有的员工权益单位和中国平安A股之间的兑换比例到底是多少呢?我们仔细计算一下:

430619411总权益单位(新豪时与景傲的总权益单位) 331117788(景傲的权益单位) = 99501623(新豪时权益单位)

389592366股(新豪时持有中国平安601318股份总和) / 99501623 = 3.9154份中国平安(601318)股份。

39154*1-5%=37196份中国平安(有限责任公司按其注册出资比例享有资产所有权)(招股说明书P66页)

结论:一个新毫时的权益单位含有3.7196份中国平安(601318)股份。

相信你看到这里就清楚为什么股份不能划转到自己的名下了,为什么要统一抛售了。多年以来,所有员工权益持有人可能忽略了一个现象:所有公布的平安员工权益单位数量都是新与景的集合,可按照公司法来讲,新和景是两家独立的法人,其权益单位应该分别计算,不能混在一起。而混在一起计算,就是要将11的景傲和13.7196的新豪时混在一起,侵吞绝大多数平安内部员工权益持有人还没真正了解的巨大利益!!!

从上面我们可以看到,新豪时的权益单位中所含平安A股计算依据是转增股本前的,我们可以形象的将其比喻为一锅肉,景傲的权益单位所含平安A股计算依 据是转增股本后的,我们将其比喻为一锅汤,汤倒进锅里和肉混在一起,目的就是要吃锅里的肉!!!换句话说,如果新豪时答应可以将平安A股股份转到个人名下 (法律上无任何障碍),那么绝大多数人都会去办理相关转户手续,也就等于肉都被实际出资者本人拿走了,汤倒进锅里也就没有任何意义了,那么是谁如此丧心病 狂呢?我们通过200410月,景傲公司受让江南实业所持有的中国平安股份331117788股。(中国平安A股招股说明书P53页)得知,该股权是江南实业转让的,这样顺着线索我们就能找到了汤的主人——看看江南实业的情况我们就一目了然了!

招股说明书P73页已经清晰地告诉了我们这些人的名字:他们分别是:马明哲、张子欣、孙健一、林丽君等等。看到这里,所有人都应该清楚究竟是谁不愿 意平安员工将自己合法出资购买的平安股票进行股份确权过户了!合法合规的回应只是它们掩盖罪恶的华丽外衣!侵吞员工股份权益才是他们真正的目的!

很长时间以来,平安内部对新豪时与平安股票兑换比例的说法也意见不一,大多数都认为是1.67或者2,前者的计算根据是用新与景股票总股数/新与景 的总份数,后者是根据招股说明书上记载2003年平安有过10送10,但平安与新豪时均未书面确认过,他们只是把相关数字摆在各种资料里让所有人去计算, 大家可以仔细想想这是为什么!难道他们真的算不清新豪时真正的权益总份额吗?

上市公司侵害公众股东的例子我们屡见不鲜,但一家上市公司谋划设局7年之久,侵吞内部员工利益,而且大部分员工都是在平安工作10年以上,为平安做出了巨大贡献的老资格员工,这样的高管我相信是亙古未有!!!这样的上市公司全世界也找不到第二家!!!

2010年3月5日,中国平安内网上刊登出“关于平安员工投资集合相关公司所持平安A股解禁流通重要问题解答”,其中第6个问题回答的耐人寻味,已经将上述人员的狼子野心昭然若揭!!!

在平安A股招股说明书中,出现如此大的漏洞,中国证监会股票发行审核委员会难辞其咎,我不认为以他们的专业水准会对此问题视而不见,唯一合理的解释就是: 他们对此行为在态度上是默许的!正是有了他们的默许,才导致中国平安行事越来越肆无忌惮,从而出现了今天60多名员工去深圳平安总部维权的局面。,

在平安工作的17年中,我清楚地记得,正是有了我们所有员工对平安的热爱,在平安增资扩股时我们内部员工集资非常踊跃,才使得马明哲一众高管获得了对公司的相对控制权,才成就了中国平安今日的辉煌!

我后悔莫及,自己的青春岁月全部奉献给了平安,却换来这样的结果。借用一首古诗,抒发我的愤恨!!!

煮豆燃豆萁,豆在釜中泣。本是同根生,相煎何太急。

最后我奉劝所有看到我文章的股东,远离中国平安的股票,他们能毫不留情的侵吞内部员工的权益,公众股东的利益就更不用说了。如果我没被灭口,我还将 陆续揭露中国平安发行H股是如何在财务上弄虚造假,侵害公众股东利益血淋淋的事实!!!同时我也奉劝在平安财务部门工作的战友们,不要继续助纣为虐了,汤 美娟汤总为什么离开平安,我想你们心里都清楚,给自己留一条后路吧!

至媒体记者:

当你收到我的这封邮件时,请找几个懂得金融股票知识和财务知识的朋友仔细看看,我的证据全部来自平安发布的公告。是否过硬相信您看后应该是一目了然。您若刊登,务必请保留最后一段红色的文字!!!

若您不能全文刊登,(可将不通顺的语句略加修改)我将不在10日后发送给贵媒体另一篇令五粮液相形见拙的文章!同时也不会将所有过硬的证据提交给您!

顺致敬意!

 

 

一位伤心欲绝的平安老员工

2010-3-20

 

http://hi.baidu.com/xinhaoshi/blog/item/c06ef33105c5c3f41a4cfffb.html